巴西专利制度的崩溃与莫尔特克的战争理论

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作者: Daniel Chalhub

专利制度存在缺陷会危及一个国家实现任何形式的技术进步的能力。 巴西的专利制度由于大量积压而处于完全关闭的边缘。 巴西专利商标局已就该国是否应采取诸如建立临时简化分析系统之类的措施,以确保其当前积压水平得到控制,从而使巴西恢复经济增长发表了公众咨询。 。


在受普通法制度约束的国家中,当此类损害发生并随后发生再生时,它会感到有机。 在这样的国家中,当利害关系方对法律是什么持不同意见时,普通法法院会考虑相关法院的过往先例裁决,并综合适用于当前事实的过往案件的原则。 如果过去曾解决过类似的纠纷,则法院通常必须遵循先前判决中使用的推理,即“ 凝视决策” 原则 。 但是,如果法院认为当前争议与以往所有案件在根本上都不同,称为“第一印象问题”,而立法法规对此问题保持沉默或模棱两可,则法官有权解决此问题[2]。

但是,巴西遵守也称为罗马法的民法体系。 它的最普遍特征是其核心原则,这些核心原则被编纂成一个可供参考的体系,进而成为法律的主要来源,因此,法律的稳定性和可靠性要强得多,因为该法律体系有利于可预测性。 但是,这意味着民法传统下任何监管体系的发展和适应都是缓慢的。

为了缓解这个法律宏观体系对国家事务进行监管的缓慢速度,出现了种类繁多的研究所和监管机构,它们承担着微观管理世界第五大人口的艰巨任务。 鉴于这些办事处的规模较小,它们被允许享有自由和行动速度,这在一定程度上挑战了民法原则。 正如巴西专利商标局(BPTO)最近所展示的那样,它通过召集公众咨询会[3]解决巴西专利中最棘手的问题:本地专利商标局积压的数量及其对专利申请速度的影响。可以颁发专利。

截至2017年最后一个季度,BPTO托管了326个能够进行适当专利审查的代理人。 数量不多,与目前由231.184项专利申请组成的大量积压案相形见further。 正如以前的研究表明的那样[4],如果当前的代理数量增加一倍,BPTO仍然需要八年的时间才能消除所有公开的专利申请。 积压的数量对巴西工业构成了巨大挑战:鉴于专利发布的延迟,外国专利所有者一直在避免要求其知识产权在BPTO之前进行注册。 值得注意的是,创造一种足以吸引知识产权所有者在任何特定国家注册其资产的法律环境,实际上就是适当的技术进步所包含的内容。 如果无法在某个位置提供最先进的技术,则本地工业将遭受知识匮乏的困扰,无法获得创新或技术突破,从而逐渐淡化过去的生活。

有人可能会争辩说,技术困难的情况会有利于创造力,从而避免缺乏技术解决方案,事实上,在巴西,递归创造力是一种广泛观察到的现象[5]。 但是,这种规避存在一些门槛,超过该门槛将无益可得。 可以这么说。 BPTO的最新数据[6]表明我们正在接近这一上限:巴西的新专利申请数量在2012-2016年期间稳定[7],此后显着下降-为了提高准确性,2017年下降了50%,与上一年相比。

根据这些统计数据,巴西工业和对外贸易部以及BPTO通过公开咨询(n°02/2017)提出了一种非正统但富有创造力的策略:为了消除在在过去几十年中,在现已不存在的法律和官僚机构的基础上,提出了“简化考试”的概念。 该程序本质上是临时的,旨在根据持有人的意愿自动发布所要求的技术审查的专利[8]。 因此,任何给定专利的所有人或现有者,当然还有任何能够提供技术补贴的感兴趣的第三方,都可以在拟议的立法范围内要求对专利进行适当的完整技术审查。

BPTO在公众咨询的案文及其动机中多次评论了拟议法案的暂时性和特殊性。 他们竭尽全力确保在该法案生效之日后不提交专利申请,而应接受简化审查程序的约束。

鉴于该法案的临时性质,如果在BPTO的行动范围内没有异议,则将发布所有在其生效之前提出的合格专利请求。 即使这样,如果检测到实际的专利侵权,也不会损害法律诉讼自由。 其中存在着与民法体系的背离:为​​了整个结构的生存,可以容忍一定程度的法律不确定性[9]。

大陆法系是本文所阐述的在反脆弱环境中恢复力的一个例子。 弹性系统可承受损坏,无需理会大多数更改其结构的尝试。 考虑到一个国家建立其法律传统需要花费时间,巴西等年轻的民主国家会从立法稳定的来源中受益匪浅[10]。 但是,在21世纪进入成熟过程的法律体系不能完全依靠耐力。 正如赫尔姆特·冯·莫尔特克(Helmuth von Moltke)明智地指出的那样:“没有战斗计划能够幸免于与敌人的接触” [12] –在这里体现为民法传统的僵化形式及其与现代现实的冲突。

在这方面,BPTO的建议是试图扭转坚持一项计划已失去其效用的可怕后果。 进一步采用当前的程序路径将导致不可避免的系统性瘫痪,因为越来越少的代理商会要求颁发新专利,直到巴西的技术进步被彻底停止。

这种行动有明显的后果:简化考试程序产生的技术纠纷或分歧必须通过诉讼解决,而有关方面将在今后的几年中进行斗争。 对该主题的一目了然的印象会给人以BPTO将技术检查外包并将其交给私人方自行解决协议或被迫向法院陈述此事的印象。

如前所述,目前,巴西有超过2.07亿人口,使其成为世界第五大人口,专利总数排名第11个国家。 尽管仅凭市场规模就可以为知识产权持有人和代理商带来巨大的潜在获利能力,但巴西目前的体系已无法应对现实。 发条橙的电影导演史丹利·库布里克(Stanley Kubrick)曾经说过:“(…)如果您能出色地谈论一个问题,它可能会制造出令人难以置信的幻想,即它已被掌握。” 巴西知识产权律师,学者和工业界数十年来一直在讨论积压问题,产生了许多新想法和可能的情况,有效地再现了伊索的《福克斯和猫》寓言[13]。 现在,随着猎犬的临近,必须做出决定,以免分析瘫痪使巴西的专利制度陷于瘫痪。

[1] TALEB,纳西姆·尼古拉斯(Nassim Nicholas)。 Penguim Books(UK)的《 Antifragile(2012)》。

[2]“在现代用法中,普通法与许多其他术语形成对比。 首先,在以英格兰制定的法律为基础表示法官制定的法律体系时……[P]在英美司法管辖区中最常见的情况是,普通法与成文法形成对比。 Garner,Bryan A.(2001)[1995]。 《现代法律用法词典》(第二版,修订版)。 纽约:牛津大学出版社。 p。 177。

[3] INPI,2017年7月27日在波多黎各咨询委员会第2期。http://www.inpi.gov.br/menu-servicos/patente/consultas-publicas/consultas-publicas。

[4] INPI,2017年7月27日在法国司法公正委员会第2号。http://www.inpi.gov.br/menu-servicos/patente/consultas-publicas/consultas-publicas。

[5] Fleith,DS(2011)。 巴西文化中的创造力。 心理学和文化在线阅读,

4(3)。 https://doi.org/10.9707/2307-0919.1037。

[6]如http://www.inpi.gov.br/sobre/estatisticas中所述。

[7]在2012年至2016年期间,每年平均有32,500项新请求,然后到2017年底,估计减少到约15.000项新请求。INPI,《专利法》(2017年)。 http://www.inpi.gov.br/menu-servicos/patente/consultas-publicas/consultas-publicas。

[8]不包括药品专利。

[9]在民法传统中,法律确定性是根据官员行为的最大可预测性来定义的。 在普通法传统中,通常以公民有能力以不违反法律的方式组织事务来解释法律确定性。 在两种法律传统中,法律确定性均被视为公共当局采取的立法和行政措施合法性的基础价值。 克莱斯·埃里克; Devroe,Wouter; Keirsblick,Bert(2009)。 面对法律的局限。 施普林格。 pp。92–93。

[10] Lindquist; 交叉。 稳定性,可预测性和法治: 凝视Decisis作为互惠规范https://law.utexas.edu/conferences/measuring/The%20Papers/Rule%20of%20Law%20Conference.crosslindquist.pdf。

[11] Deffains; Kessedjian(2015)。 民法倡议报告(大陆法郎基金会)http://www.notaries-of-europe.eu/files/publications/NS_Rapport_complet_5_juin_2015_EN.pdf。

[12]由《剑客:第一次世界大战中最高统帅部的研究》(1963年)改写,作者是Correlli Barnett,第1页。 35

[13]一只猫和一只狐狸讨论它们有多少花样和躲闪。 狐狸自夸他知道很多技巧。 那只猫承认只有一只。 猎人随即带着猎犬赶来,猫很快决定爬上一棵树,但狐狸冻结了,想到了理论上他可以逃脱的许多方式,但直到狩猎犬到达他为止才行动。

片段中有一个谚语,可归因于古希腊诗人阿奇洛丘斯:πόλλ’οἶδ’ώλώπηξ,ἀλλ’ἐχῖνοςἓνμέγα(狐狸知道很多小事,但是刺猬知道一件大事)。 在1500年的伊拉斯mus(Erasmus)的阿达吉亚(Adagia)中,该表达被记录为“ Multa novit vulpes,verum echinus unum magnum” 。 这个谚语似乎暗示着一个古老的寓言存在,它涉及刺猬而不是猫,就像巴尔干地区的一些民间传说一样。 JHG格拉顿(Grattan); GFH赛克斯(1935)。 猫头鹰和夜莺。 汉弗莱·米尔福德(Humphrey Milford)。 p。 lxvi。